最近，一個(gè)名為“想哭”（WannaCry）的勒索病毒在全球爆發(fā)，受害者超過10萬家組織和機(jī)構(gòu)。與純粹破壞性病毒有所不同，這款病毒“手下留情”：只要每臺(tái)電腦支付價(jià)值300或600美元的“比特幣”（Bitcoin），即可解除對(duì)文檔的加密。雖然始作俑者事后收到的比特幣不過5萬美元，但已成功地將比特幣引入大眾視野，同時(shí)激起加強(qiáng)法律監(jiān)管的呼聲。

知己知彼，百戰(zhàn)不殆。對(duì)比特幣的回應(yīng)離不開對(duì)它的深入認(rèn)識(shí)。比特幣之所以成為贖金支付的首選，皆因其用戶匿名性、交易透明性和支付全球化，而在這些優(yōu)勢(shì)的背后，是被稱為“區(qū)塊鏈”（Blockchain）的底層技術(shù)。盡管這一術(shù)語遠(yuǎn)不如比特幣流行，但作為一種“分布式共享賬簿”，早已為電腦專家、金融業(yè)者及監(jiān)管機(jī)構(gòu)所熟知。事實(shí)上，如今的區(qū)塊鏈已經(jīng)從比特幣向資產(chǎn)登記、股票交易、個(gè)人征信等更大范圍的金融領(lǐng)域邁進(jìn)，并能在版權(quán)、醫(yī)療、能源、慈善領(lǐng)域一顯身手。就此而言，比特幣只是區(qū)塊鏈最引人矚目的應(yīng)用之一，而后者給法律帶來的挑戰(zhàn)更為廣泛和深遠(yuǎn)。為此，本文嘗試以區(qū)塊鏈發(fā)展的三個(gè)階段為線索，初步展現(xiàn)它所帶來的風(fēng)險(xiǎn)與可能的應(yīng)對(duì)。

區(qū)塊鏈1.0：數(shù)字貨幣

在1.0時(shí)代，憑借密碼學(xué)、博弈論和共識(shí)信任機(jī)制，區(qū)塊鏈促成了可編程貨幣的出現(xiàn)，并構(gòu)建出全新的非中心化數(shù)字支付系統(tǒng)，最終形成全球一體的低成本實(shí)時(shí)清算體系，由此，人們可以在各國(guó)外匯管制之外，無障礙地跨境支付。在這一階段，區(qū)塊鏈的挑戰(zhàn)體現(xiàn)在反洗錢、支付結(jié)算和貨幣系統(tǒng)方面。

反洗錢首先要求金融機(jī)構(gòu)“了解你的客戶”（Know Your Customer），但這對(duì)于數(shù)字貨幣并不容易。嚴(yán)格地說，數(shù)字貨幣并不是匿名的，相反，它每一筆交易的參與方信息都被記錄在公開總賬上，但問題是參與方信息類似于網(wǎng)名，無法將其與現(xiàn)實(shí)身份一一對(duì)應(yīng)，從而使識(shí)別客戶的目的落空。更重要的是，數(shù)字貨幣并不依賴金融機(jī)構(gòu)的信任背書，其交易分散在各個(gè)參與者手中。監(jiān)管者不得不舍棄以機(jī)構(gòu)為中心的傳統(tǒng)思路，通過技術(shù)革新，找到新的監(jiān)管方式。正因如此，歐盟于2016年末發(fā)布發(fā)洗錢指令的修改稿，要求“數(shù)字貨幣交換平臺(tái)和托管錢包提供商”在交易時(shí)，應(yīng)對(duì)客戶進(jìn)行盡職調(diào)查，以消除其匿名性。該指令進(jìn)一步提出，在未來，數(shù)字貨幣持有者的身份有可能必須與數(shù)字貨幣的網(wǎng)絡(luò)地址相連接。

其次，通過數(shù)字貨幣的支付結(jié)算將削弱市場(chǎng)對(duì)中央銀行的需求，動(dòng)搖以央行為主的支付結(jié)算體系，這很可能危及國(guó)家貨幣政策的實(shí)施。與此同時(shí)，無論是資本項(xiàng)目，還是經(jīng)常項(xiàng)目下的跨境支付，都以真實(shí)性交易為基礎(chǔ)，而在無縫銜接、隨時(shí)隨地進(jìn)行的數(shù)字貨幣支付中，由誰以及如何承擔(dān)這一審查義務(wù)仍屬無解，更不用說外匯總量和目的管制對(duì)支付的普遍限制了。

最后，數(shù)字貨幣的最大難題是與現(xiàn)有貨幣系統(tǒng)的不兼容。目前，就接納比特幣作為法定貨幣問題，世界各國(guó)存在嚴(yán)禁、限制和容許三種態(tài)度。一項(xiàng)最新的境外立法來自日本：2017年4月1日實(shí)施的《資金結(jié)算法》修正案，正式允許比特幣在內(nèi)的數(shù)字貨幣在有限范圍內(nèi)作為法定支付手段，但其仍不能與法定貨幣等量齊觀，前者在稅法中還被視作應(yīng)稅資產(chǎn)。整體而言，中國(guó)持審慎禁止態(tài)度。2013年底《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》將比特幣定性為虛擬商品，禁止金融機(jī)構(gòu)和第三方支付機(jī)構(gòu)從事比特幣業(yè)務(wù)。2017年以來，“火幣網(wǎng)”、“幣行”等多家比特幣交易平臺(tái)遭到檢查，顯示出央行強(qiáng)化監(jiān)管、劃定紅線的決心。但在另一方面，央行也在積極籌劃推進(jìn)國(guó)家數(shù)字貨幣的發(fā)行工作。不過其前景如何，尚待觀察。

區(qū)塊鏈2.0：數(shù)字資產(chǎn)與智能合約

如果說區(qū)塊鏈1.0是為了解決貨幣和支付手段的非中心化，那么區(qū)塊鏈2.0就旨在更宏觀地將整個(gè)金融市場(chǎng)非中心化。利用區(qū)塊鏈的基礎(chǔ)性和可拓展性，人們將智能合約嵌入到區(qū)塊鏈中，借此登記、確認(rèn)和轉(zhuǎn)移各種不同類型的資產(chǎn)，最終實(shí)現(xiàn)可編程的金融。

在這一階段，數(shù)字資產(chǎn)成為首當(dāng)其沖的法律問題。數(shù)字資產(chǎn)可分為兩類，一類是以0/1位元的數(shù)字化形式存在、與網(wǎng)絡(luò)空間不可分離的“虛擬財(cái)產(chǎn)”，如網(wǎng)游賬號(hào)、虛擬貨幣、網(wǎng)絡(luò)店鋪；另一類是將現(xiàn)實(shí)中的原生資產(chǎn)映射到互聯(lián)網(wǎng)中形成的“映射財(cái)產(chǎn)”，如電子化的票據(jù)、證券、股權(quán)以及其他可聯(lián)網(wǎng)的實(shí)物資產(chǎn)。就虛擬財(cái)產(chǎn)而言，雖然新近頒布《民法總則》已經(jīng)將其列入權(quán)利客體，但在立法過程中的廣泛爭(zhēng)議，使得法律只以宣示性條款的方式加以保護(hù)，致使不論是虛擬財(cái)產(chǎn)的范圍，還是其法律性質(zhì)均未明確。就映射財(cái)產(chǎn)來說，區(qū)塊鏈的記錄只是一種權(quán)利憑證，區(qū)塊鏈所具有的不可篡改性，并不能保證對(duì)應(yīng)原生資產(chǎn)的真實(shí)且無瑕疵，這削弱了區(qū)塊鏈的可信度。不僅如此，在現(xiàn)有法律體系下，區(qū)塊鏈上的數(shù)字交易不能取代現(xiàn)實(shí)世界中的權(quán)利行使，后者仍需要中央證券登記結(jié)算公司、工商局、人民銀行等第三方的介入，這也讓去中介化的初衷難以實(shí)現(xiàn)。

智能合約是另一個(gè)難題。與自然語言起草的合約不同，智能合約是用C++、Java等編程語言寫就的程序或腳本，用以在合約方之間闡述、驗(yàn)證和執(zhí)行。一旦預(yù)先設(shè)定的條件觸發(fā)，智能合約就能根據(jù)條款自動(dòng)執(zhí)行。例如，每個(gè)月10號(hào)向房東支付1000元的租賃條款就能轉(zhuǎn)換為區(qū)塊鏈上的智能合約。對(duì)于智能合約，法律上首先要追問的是它究竟是不是中國(guó)《合同法》項(xiàng)下的合同？如果答案是肯定的，那么代碼是否屬于有形表現(xiàn)所載內(nèi)容的合法形式？是否所有的當(dāng)事人都有能力識(shí)別和理解代碼的含義？換言之，代碼能否表達(dá)當(dāng)事人的真實(shí)意思？倘若承認(rèn)“代碼即法律”（code is law），如何保護(hù)技術(shù)優(yōu)勢(shì)方不濫用其優(yōu)勢(shì)？此外，智能合約內(nèi)在的不可撤銷和自動(dòng)執(zhí)行特征，也讓《合同法》下的合同變更、解除和無效制度難以適用。

總之，在法律制度未同步演進(jìn)的背景下，區(qū)塊鏈2.0必將舉步維艱。2017年3月10日，世界首例比特幣交易基金（ETF）上市申請(qǐng)被否決就是典型例證。美國(guó)證券交易委員會(huì)表示，其交易設(shè)計(jì)與現(xiàn)行法律要求不符，可能無法防止欺詐和操縱行為發(fā)生，難以保護(hù)投資者和公眾利益。

區(qū)塊鏈3.0：監(jiān)管科技（RegTech）

隨著區(qū)塊鏈應(yīng)用范圍的進(jìn)一步擴(kuò)大，它可能催生組織形態(tài)和人際協(xié)作的新范式，在未來，分布式的社會(huì)系統(tǒng)和人工智能將提供可行的非中心化的數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)和治理模式，群體智慧將替代中心化的決策管理模式，一個(gè)智能的可編程社會(huì)有望來臨。

在這一階段，監(jiān)管（regulation）與科技（technology）復(fù)合而成的監(jiān)管科技將成為區(qū)塊鏈應(yīng)用的最佳場(chǎng)域。作為一種新的國(guó)家治理工具，監(jiān)管科技試圖通過科技，高效達(dá)成監(jiān)管目的。立足于區(qū)塊鏈的開放性和不可篡改性，監(jiān)管機(jī)構(gòu)以一個(gè)關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)的身份加入到經(jīng)濟(jì)交易或社會(huì)活動(dòng)之中。通過信息共享和共識(shí)機(jī)制，政府不但能夠在第一時(shí)間準(zhǔn)確獲知其他節(jié)點(diǎn)的內(nèi)容變化，還可以將監(jiān)管要求嵌入到操作流程之中，進(jìn)而對(duì)錯(cuò)綜復(fù)雜的數(shù)據(jù)組進(jìn)行快速解耦和組合，開展統(tǒng)一、靈活和針對(duì)性的治理。

基于區(qū)塊鏈的監(jiān)管科技面臨兩種質(zhì)疑。首先是個(gè)人信息的保障。由于區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)完全公開透明，個(gè)人交往的所有信息均暴露在監(jiān)管機(jī)構(gòu)之下，這難免讓人聯(lián)想到小說《1984》所預(yù)言的可怖圖景。同時(shí)，鑒于區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)不能被徹底刪除，中國(guó)《民法總則》和《網(wǎng)絡(luò)安全法》所賦予個(gè)人的信息修改、刪除和自決權(quán)利將無法真實(shí)落實(shí)。在極端情況下，一次不良記錄將稱為一個(gè)人終生的負(fù)擔(dān)。其次，監(jiān)管科技試圖將紙面上的法律規(guī)則轉(zhuǎn)化為區(qū)塊鏈上的技術(shù)規(guī)則，這種“法律就是代碼”（law is code）的思路可能低估了兩種規(guī)則的差異。為了容納多重立法目的，法律規(guī)則必然包含多種解釋的可能性，這種模糊性并不一定是缺點(diǎn)，相反，考慮到任何事實(shí)類型都存在灰色地帶，它恰恰有助于個(gè)案的公正。當(dāng)把法律法規(guī)轉(zhuǎn)化成機(jī)器處理和理解的格式化代碼時(shí)，將不得不簡(jiǎn)化其內(nèi)涵，這就像在兩種語言之間的翻譯，意義的丟失不可避免。正如法諺所言：“過度地精確有礙法律精確性本身?！?/span>

當(dāng)今，我們正處在從區(qū)塊鏈1.0向2.0的過渡階段，區(qū)塊鏈的技術(shù)迅速迭代、區(qū)塊鏈的制度遠(yuǎn)未定型，這時(shí)的監(jiān)管者最好且慢出手，讓子彈再飛一會(huì)。須知，解鈴還須系鈴人，區(qū)塊鏈的未來或許就蘊(yùn)含了化解現(xiàn)有風(fēng)險(xiǎn)的秘訣。